ANALISIS DE LA FILIACIÓN EXTRAMATRIMONIAL EN NUESTRA LEGISLACION – IMPLICANCIAS

Por PAUCAR RUIZ, Maritza; miembro de la Clínica Jurídica UNSCH

En la filiación extramatrimonial se establecen dos presupuestos  una es la maternidad y otra a paternidad. Es en estos dos supuestos que actúa la ley, por una parte la filiación materna  es por así decirlo fácilmente de establecer ya sea por  la gestación y el nacimiento que constituyen dos hechos biológicos visibles, “la maternidad  se manifiesta por hechos visibles, objetivos, tangibles y por todo ello susceptible de prueba, concluyente o convincente, a saber, el  embarazo y el parto, el abultamiento del vientre materno  y la expulsión física del feto…”[1]. La declaración de la maternidad no exige mayores problemas, ya que incluso  son los mínimos casos que se presentan, siendo ello posible se realiza por reconocimiento voluntario  o por sentencia judicial (cuando se acredite el parto de la madre y la identidad del hijo, recurriendo así a pruebas biológicas). El otro supuesto es la  filiación de la paternidad, en la que si existen demasiados cuestiones que aclarar, en caso de  la declaración  judicial, tal es así que involucra la ley de filiación extramatrimonial 28457 promulgada el 08 de enero del 2005.

            Según nuestra legislación los supuestos en la que se incurren una declaración judicial de paternidad  de filiación extramatrimonial, esta contenida en el articulo 402 en sus  seis encisos; ahora antes de detallar  el articulo mencionando debemos de señalar que en nuestra doctrina existe discrepancias en cuanto a determinar si esos 6 incisos constituyen presunciones  legales de paternidad o si son casos en que proceden a la apertura de la investigación, a mencionar  Cornejo Chávez establece la diferencia ente los dos casos mencionando, que si se adopta el primer criterio de que constituyen presupuestos legales  , tendrían como consecuencias en caso de producirse cualquiera de esos casos, la declaración automática  de la paternidad, “en primer término la voz puede que emplea el art.402, no confiere al juzgador la facultad de declara o no la paternidad demandada, sino que otorga al hijo el derecho de  plantear o no la acción. Por tanto si la plantea, no le queda otro camino al juez que declarar la paternidad si  el autor prueba uno de los supuestos del artículo mencionado”[2]; según ello  entonces las circunstancias que se pruebe en tales supuestos implican necesariamente haberse probado la relación paterno- filial. Aspecto que creo no es admisible  ya  que en cualquier caso, el demandado puede acreditar que no es el padre, no siendo necesariamente rigurosa la relación paterna filial en los casos presentados en el artículo 402. Por otra parte si se adopta el criterio en que lo estipulado en los encisos del artículo 402 como: casos en  las que precede a la apertura de la investigación judicial trae como consecuencia  que llegado  la prueba de haber incurrido en los casos previstos por  dicho artículo, no significa que la demanda sea fundada; sino simplemente permite al supuesto hijo intentar acreditar la paternidad. Contrario a lo mencionado precedentemente otras doctrinas no hacen distinción de los supuestos casos que implican el articulo mencionado, sino solo hacen referencia que dichos encisos son presunciones legales, entendida esta como aquellos elementos que funcionan como incisos, situaciones o hipótesis,  que permiten la investigación de la prueba y el debate de la paternidad, también dentro de esta misma concepción las presunciones “nos  llevan ha suponer que una persona es padre de otra, porque existen hechos ocurridos, conductas asumidas situaciones por comprobarse, que así lo indican (rapto, retención violenta, seducción violación, concubinato-todos coincidentes en la época de la concepción)-,posesión de estado o escrito indubitado” [3]. Al respecto   la posición de Cornejo Chávez  es que  lo estipulado  en el artículo 402 y sus respectivos artículos   presentan los dos supuestos, argumentando que la situación varía  según el supuesto del artículo;  no comparto la mencionada posición, ya que de ser así se estaría generando que algunos de los casos presentados no contarían con los elementos básicos de una prueba fehaciente de relación paterno filial, mas aún no se estaría acreditando previamente  y de manera segura, pudiéndose dar casos en que se den fraude a las casos presentados y de esta forma no se daría la seguridad jurídica   tanto al demandando como  al hijo. Es por ello y tomando en cuenta que estamos en un sistema mixto  compartimos con lo referido por enrique Varsi Rospligiosi quien establece que tales incisos son  presunciones: que son un requisito para indagar la paternidad, no determinan automáticamente la paternidad, deberán ser probadas, son presunciones iuris tamtum, admiten debate las alegada relación  filial, pierden su eficacia frente a hechos biológicos, son desestimadas plenamente cuando se hallan demostrado biológicamente; por todas estas razones es que  se segura  la efectiva determinación de la filiación  extramatrimonial  de la paternidad.

Dejando ya en claro con respecto a las presunciones legales, debemos hacer referencia a lo que establece el inciso 6 del artículo 402, ya que genera mayor interés con la dación de la ley 28457, la cual la modificó y establece un cambio radical en cuanto a los procesos  y a la misma naturaleza de este presupuesto legal. Por qué se dio esta ley, fue  talvés la búsqueda de la modernización de las normas.

            Esta ley fue el paso decisivo debido a diversas factores (normas obsoletas, que con el tiempo demostrase ello; constituyendo la poca efectividad y anacronismo de muchas de ellas). Esta ley constituye una ley vanguardista, real propia del post modernismo, que agarra de la mano a una herramienta maestra que es la ciencia , las cuales facilitan soluciones reales a los problemas de orden filial, imperando hoy en día la pericia para emitir sentencia; éstas  son las razones genéricas por la dación de esta norma ,  ahora vayamos ha establecer de manera específica del porque esta ley, es porque constituye una adecuada política legislativa en materia social ya que  con ello se promueve el reconocimiento de la filiación por parte de los presuntos, fomentándose así la vigencia de los derechos humanos y la asunción de la paternidad responsable; y por otra parte el que se opte por un procedimiento diferente especial para esclarecer la relación paterno filial y de ese lado dejar al margen las reglas engorrosa y largas del proceso de conocimiento. Todas esta razones sin duda son aceptables y buenas, pero que  plasmadas en las normas a veces se vuelven un óbice frente a las situaciones diversa de nuestra realidad.

 

 



[1] CORNEJO CHAVEZ, Héctor.-derecho familiar peruano.-Editorial-Gaceta Jurídica.-10 edición.-año-1999.-Lima-Perú.-Pág.4

[2]  Op.cit.

[3] VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique.-“Divorcio, Filiación Y Patria Potestad”.-Editorial-Grijley.-Edicion-2004.-Lima-Perú.

4 comments so far

  1. Javier Luna on

    Es evidente que la Prueba de ADN ha desplazado, en la practica, los criterios y las formas por las cuales se solicitaba la filiacion de un menor de edad a su presunto padre.

    Un proceso sencillo ha permitido que muchos niños reinvindiquen sus derechos ante quien le corresponde, como tal, velar por ellos -en principio- y aspirar a heredar el patrimonio de su padre biologico -posteriormente- cuando corresponda.

    Sin embargo, algunos otros niños NO logran estos beneficios, por el entrampamiento en el cual se sumerje el Proceso de Filiacion Extramatrimonial, al exigir el pago de la Prueba de ADN por parte de la madre.

    Esta es la parte del proceso que merece tiempo y alguna creatividad para evitar que las madres de menos recursos NO se ahogen en cumplir con un requerimiento, imposible para ellas de costear.

  2. gustavo adolfo on

    hol chicos soy alumno de la universidad y me guataria estar en contacto con ustedes

  3. karina on

    Que bueno k publicas amiita kerida….

  4. bernardo on

    HOLA COLEGA GUSTO DE SALUDARLO STA MUY INTEREZANTE EL TEMA ESPERAMOS STAR EN COMUNICACION SALUDOS BERNARDO DE HUACHO


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